Данная статья рассказывает о последствиях банкротства юридического лица для директора и учредителя, а также, что необходимо сделать чтобы избежать субсидиарную ответственность для директора и учредителя компании.
Прочитав эту статью до конца, вы узнаете:
1. Почему начиная с 2018 году ответственность учредителей перестала быть ограничена вкладами уставного капитала?
2. Какие условия должны выполняться, чтобы директора или учредителя смогли привлечь к субсидиарной ответственности?
3. 5 (пять) оснований для привлечения к субсидиарной ответственности директора и учредителя.
4. За какие нарушения директора и учредителя 100% привлекут к субсидиарной ответственности.
5. Как не допустить субсидиарную ответственность?
Если брать статистику, то 77% инициируют банкротство кредиторы. Само юридическое лицо забывает обратиться с признанием себя банкротом и это является большой проблемой, потому что это в последующем приводит к субсидиарной ответственности руководителя компании и его учредителя.
14% — от всех заявлений на банкротство приходится на налоговый орган.
9% — подают заявление сами должники.
Какова же вероятность, что в случае банкротства предприятия, директора и учредителя компании привлекут к субсидиарной ответственности?
Шансы того, что в ходе банкротства директора и учредителя компании привлекут к субсидиарной ответственности составляет 50 на 50%. Вероятность привлечения к субсидиарной ответственности довольно большая, об этом говорит статистика. Привлечение к субсидиарной ответственности с каждым годом возрастает, как и растут дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц.
Какова же вероятность, что в случае банкротства предприятия, директора и учредителя компании привлекут к субсидиарной ответственности?
Шансы того, что в ходе банкротства директора и учредителя компании привлекут к субсидиарной ответственности составляет 50 на 50%. Вероятность привлечения к субсидиарной ответственности довольно большая, об этом говорит статистика. Привлечение к субсидиарной ответственности с каждым годом возрастает, как и растут дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц.
Для чего государство с 2017 года обязало всех юридических лиц самостоятельно вести учет всех бенефициарных владельцев?
Начиная с 2017 г. государство решила заставить всех юридических лиц вести информацию о своих бенефициарных владельцев. Это позволило государству отследить всех владельцев бизнеса.
Учет бенефициарных владельцев должен вестись независимо от организационно-правовой формы, за исключением госкомпании с долей участия более 50 процентов и иностранных юридических лиц. Порядок учета бенефициарных владельцев регламентирован статьей 6.1. федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ.
Таким образом, практически все юридические лица обязаны вести учет бенефициарных владельцев, причем не только акционерные общества, но и, конечно же, общество с ограниченной ответственностью. Более того, законом предусмотрен штраф и ответственность за не ведение учета бенефициарных владельцев, но самое главное у государства появилось право истребовать у компаний информацию о конечных бенефициарах.
Последствия банкротства юридического лица для директора и учредителя. Субсидиарная ответственность директора и учредителя.
Обращаю ваше внимание, что в законе о банкротстве имеется статья 61.11 федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» N 127-ФЗ. В этой статье сказано, что если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действия, либо бездействие контролирующего лица должника, то такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.
Контролирующими лицами в этой ситуации будут не только руководитель и учредители, но и главный бухгалтер, и даже руководитель финансовой службы.
5 (пять) оснований для привлечения к субсидиарной ответственности директора и учредителя.
1. Основание. Это наличие сделок и наличие ущерба.
Процедура банкротства возможна только в том случае, если были какие-то сделки и эти сделки были заключены в интересах неких лиц. Благодаря этим сделкам был нанесен имущественный интерес правам кредиторов.
То есть, если имеются сделки с причинением вреда, то контролирующие лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
2. Основание. Документы бухгалтерского учета искажают информацию.
В большой компании имеется большой объем документов бухгалтерского учета. И среди большого объема документов можно найти бухгалтерские ошибки, которые в конечном итоге искажают информацию. Наличие таких ошибок будет являться основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. В этой ситуации рискует быть привлеченным к субсидиарной ответственности главный бухгалтер компании или бухгалтер, в зависимости от структуры компании.
3. Основание. Штрафы и пени больше, чем основной долг кредиторам.
Это основание, в силу которого если доля коммерческих кредиторов будет меньше 50 процентов по сравнению с долей штрафов и пени, и неустоек, возникшие вследствие налоговых административных проверок. То есть, это говорит о том, что руководитель настолько плохо организовал деятельность компании и ведения бухгалтерского учета, что размеры штрафов, пени и неустоек превышают 50 процентов от кредиторов третий очереди. То в этом случае контролирующее должника лицо автоматически признается виновным и привлекается к субсидиарной ответственности.
4. Основание. Отсутствие документов, которые должны обязательно храниться.
Компания обязана хранить документы, которые являлись обязательными для хранения в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Например, законодательством об акционерных обществах, срок хранение ряд документов составляет 50 лет. То есть, большинство документов акционерного общества должны храниться в обществе около 50 лет, а некоторые из них там за редким исключением 5 – 10, 30 лет.
Если у акционерного общества отсутствует список аффилированных лиц, то это будет являться основанием для субсидиарной ответственности директора. Аналогично, как и отсутствие годового отчета у общества с ограниченной ответственностью.
Обращаю ваше внимание, что отсутствие обязательных документов в соответствии с законодательством является основанием для привлечения к субсидиарной ответственности директора и учредителя.
5. Основание. Не раскрытие сведений на Федресурсе
Если вы не внесли соответствующую информацию в Единый федеральный реестр (Федресурс) юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, то у вас автоматически наступает субсидиарная ответственность.
Федресурс состоит из двух частей: одна часть называется федресурс.ру, а вторая- федресурс.банкрот.ру, т.е. единый федеральный реестр сведений о банкротстве, но его часто путают, причем путают все и арбитражные управляющие и юридические лица с другим реестром.
Федресурс и федресурс банкротства — это два абсолютно разных реестра.
В реестре Федресурс.ру должна храниться информация, которая должна раскрываться в связи с процедурой банкротства.
Очень часто арбитражные управляющие раскрывают только часть информации и только в той части Федресурса, которая посвящена банкротству, а в той части, которая посвящена юридическим лицам они эту информацию не раскрывают.
Какие виды и типы информации юридические лица обязаны раскрывать?
В таблице ниже приведены сведения, которые необходимо раскрыть на Федресурсе.
Лицензии.
Например, сведения о лицензии. Здесь вы должны раскрывать сведения по лицензиям: о получении лицензии, о возобновлении лицензии, о приостановлении лицензий, о прекращении лицензий.
Очень часто распространенное заблуждение, что на Федресурсе ничего не раскрывают или на Федресурсе общество с ограниченной ответственностью раскрывает только чистые активы. Это опасное заблуждение потому что, если вы не раскроете хоты бы одну информацию, которая подлежит обязательному раскрытию на Федресурсе, то это может повлечь субсидиарную ответственность, но конечно же, на усмотрение суда.
Аудит.
Многие заблуждаются, что если у вас один учредитель и вы проводите аудит, то можно не вносить сведения на Федресурсе об раскрытии аудиторского заключения. В законе нет исключающего фактора, любой аудит, который является в силу закона обязателен, подлежит раскрытию. Другое дело, если вы проводите инициативный аудит, этот аудит не подлежит обязательному раскрытию.
Это касается и обязательной оценке, если есть отчет об оценке, который в силу закона является обязательным, то вы обязаны этот отчет опубликовать на Федресурсе.
Членство в СРО.
Какое бы ни было членство в СРО, например, проектировщиков или строителей, вы обязаны раскрыть эту информацию. Если не раскрывается эта информация, то субсидиарная ответственность для руководителя будет обеспечена.
Чистые активы АО.
Акционерное общество обязано раскрывать чистые активы. Раскрытие этой информации никогда и ни у кого не вызывало сомнение.
Есть разъяснение центрального банка и на Федресурсе вы должны публиковать эту информацию ежемесячно.
Если вы публикуете бухгалтерскую отчетность на своем сайте в ленте новостей (СМИ), то вы обязаны раскрыть эту информацию на сайте федресурс.ру.
Кто привлекает к субсидиарной ответственности за не раскрытие информации на Федресурсе?
Привлечь к субсидиарной ответственности может прокуратура.
Намеренье о банкротстве.
Прежде чем вы намерены обратиться с заявлением о банкротстве, вы должны раскрыть эту информацию.
Залог движимого имущества.
Если вы передаете в залог движимое имущество, вы обязаны раскрыть эту информацию. Эта информация направлена на предотвращение двойных залогов. Раскрытие данной информации направлена на защиту прав кредиторов.
Следующая категория сообщений, которые связаны с признаками банкротства.
К ним относятся:
— недостаточность имущества;
— наличие признаков банкротства;
— уведомления должника о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом;
— внесение арбитражным судом определения о введении наблюдения.
Кроме этого обязательно раскрывать следующие виды сообщений на федресурс.ру:
— лизинг;
— сведения об обращении взыскания на принадлежащее должнику имущество;
— независимая гарантия (кроме банковских гарантий);
— факторинг.
Каждое нераскрытое вышеуказанное сообщение влечет за собой субсидиарную ответственность директора и учредителя при банкротстве компании.
В целях обеспечения единства практики применения судами положений ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве Постановление Пленума Верховного суда РФ от 21.12.2017 г. № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должностных лиц к ответственности при банкротстве» дает разъяснение о практике применения субсидиарной ответственности за невозможность погашения требований кредиторов к лицам, контролирующим должника.
В данное постановление Пленума Верховного суда РФ вошло следующее:
— общие принципы привлечения контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве;
— субсидиарная ответственность за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника о собственном банкротстве;
— субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов;
— право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности;
— процессуальные особенности рассмотрения заявлений о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве;
— исковая давность по требованиям о привлечении к субсидиарной ответственности;
— и др.
Осуществления фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия формально-юридических признаков аффилированности.
Что такое формально-юридические признаки аффилированности?
Не обязательно быть участником общества, если от лица зависит принятие какого-нибудь решения, то это лицо является по мнению Пленума Верховного суда аффилированным лицом и может привлекаться к субсидиарной ответственности. Т.е. для привлечения к субсидиарной ответственности не обязательно быть владельцем бизнеса, достаточно быть посторонним лицом и иметь формально-юридические признаки аффилированности.
Суд будет устанавливать степень вовлеченности, сколько это лицо давало советов, были ли под влиянием его советов совершены какие-то сделки и после этого принимает решение о привлечении такого лица к ответственности или нет.
Если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием лица, определяющего существенные условия этих сделок, такое лицо подлежит признанию контролирующим должника.
Лицо не может быть признано контролирующим должника только на том основании, что оно состояло в родстве с членами органов должника, либо ему были переданы полномочия на совершения от имени должника отдельных сделок, в том числе в рамках обычной деятельности компании, либо оно замещало должности главного бухгалтера, финансового директора должника.
В этой ситуации главный бухгалтер и финансовый директор находятся под угрозой и могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
Следующее основание к привлечению к субсидиарной ответственности – это номинальные директора.
На основании Пленума ВС № 53 номинальный директор не освобождается от субсидиарной ответственности. Т.е. то лицо, которое исполняло формально (на бумаге) обязанности директора (номинальный руководитель), но фактически им не являлось может быть привлечено к субсидиарной ответственности.
Номинальный директор может избежать ответственности (или частично избежать), если он выдаст фактического руководителя. В этом случае, все, что было прощено номинальному директору, все это взыщут с неофициального, т.е. владельца фактического бизнеса.
Еще одно основание привлечения директора к субсидиарной ответственности.
Если директор (генеральный директор) не отслеживает показатели и эти показатели дошли до критического уровня, и он не подал заявление о банкротстве, то это является автоматическим признаком привлечения к субсидиарной ответственности. Если директор не уследил, факт того, что имущество компании будет недостаточно для погашения долгов, то его также ждет субсидиарная ответственность.
Поскольку банкротство компании является дорогим, то многие руководители не подают на банкротство по этой причине. Пленум ВС № 53 пояснил, что отсутствие денег на банкротство не является основанием для неподачи такого заявления в суд о признании компании банкротом. Расходы на банкротство могут быть отнесены на средства учредителя юридического лица, акционерного общества, либо общество с ограниченной ответственностью.
Если компания вовремя не подало заявление на банкротство, то она автоматически пыталась нанести вред кредиторам, т.е. неудовлетворение требований кредиторов наступило именно благодаря тому, что директор вовремя не подал на банкротство. Если директор вовремя не подал заявление на банкротство, то наступает субсидиарная ответственность.
Следующее основание. На практике встречается такое, что на протяжении короткого промежутка времени сменяются несколько руководителей компании. Например, в течение 3-х лет сменилось три директора и каждый пытается всю вину свалить на предыдущего директора. В этом случае смена директора не поможет каждому из них уйти от субсидиарной ответственности. Пленум ВС № 53 четко регламентирует, что руководитель отвечает за свое действие (бездействие) строго в определенный свой срок, когда он находился в должности директора. Если они в определенный промежуток времени были вместе, то в это случае они отвечают солидарно.
Если доказано доведение до банкротства, то контролирующее должника лицо (КДЛ) точно виновно. В этом случае не важно, чья была вина директора или главного бухгалтера или учредителя, все они будут автоматически виновны в доведении компании до банкротства.
В настоящее время, для того, чтобы привлечь директора к субсидиарной ответственности не надо дожидаться результатов банкротства, т.е. в настоящее время процедура банкротства не нужна. Можно подать иск на субсидиарную ответственность директора вне рамок и в отсутствие признаков банкротства компании. В этом случае работает статья 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Могут быть поданы иски о привлечении к ответственности директора со стороны акционеров или, когда само общество подает иск на директора.
Если несколько КДЛ действовали совместно, они несут субсидиарную ответственность солидарно.
7 главных правила ведения бизнеса.
1. Правило. Это строгое соблюдение закона.
В соблюдение закона включается: контроль всех показателей платежеспособности, раскрытие информации обо всех событиях, контроль чистых активов и своевременное информирование, публикация в вестнике, публикация на Федресурсе и так далее.
Если компания не соблюдает законодательство, у директора и учредителя автоматически
наступает субсидиарная ответственность.
2. Организация структуры корпоративного управления, которая бы не позволила выявить конечного бенефициара.
Необходимо спрятать бенефициарного владельца так, чтобы на него не легла субсидиарная ответственность. Таким образом будет отсутствовать возможность привлечения к субсидиарной ответственности собственника компании.
3. Выбор формы бизнеса, которая бы обеспечила максимальную конфиденциальность.
Это можно сделать только при организации акционерного общество. При создании общества с ограниченной ответственности все будет отражаться в открытом доступе в ЕГРЮЛ.
4. Не допущение в структуре баланса более 50% неконтролируемой кредиторской задолженности.
Есть определенные методики, которые позволяют организовать ведение бизнеса так, чтобы не было более 50 процентов кредиторской задолженности.
5. Если имеется «некачественная» дебиторская задолженность, то необходимо очистить баланс от такой задолженности.
6. Обособленность рисков от ключевых активов (сопоставление дебиторов и кредиторов).
Необходимо разделить бизнес так, что ключевые активы находятся на одном юридическом лице, а риски на другом юридическом лице. Нельзя чтобы все было в одной компании.
7. Независимость бизнесов друг от друга.
Если привлекают к ответственности одну компанию, то не должна другая компания страдать от этого. Неправильно будет, когда у одного собственника имеются два бизнеса и один бизнес обанкротился, то тогда у этого собственника забирают за долги его второй бизнес.
1. Почему начиная с 2018 году ответственность учредителей перестала быть ограничена вкладами уставного капитала?
Потому что вышли поправки в федеральный закон о банкротстве и теперь не только главного бухгалтера, генерального директора могут привлечь к субсидиарной ответственности, но и собственников бизнеса, конечных бенефициаров.
2. Какие условия должны выполняться, чтобы директора или учредителя смогли привлечь к субсидиарной ответственности?
Для того, чтобы директора или учредителя смогли привлечь к субсидиарной ответственности должно быть выявлено хотя бы одно нарушение, например, не раскрывается информация на Федресурсе и это уже достаточное основание для привлечения к субсидиарной ответственности.
3. Для чего государство с 2017 года обязало всех юридических лиц самостоятельно вести учет всех бенефициары владельцев?
Это было сделано для того, чтобы владельцем бизнеса можно было привлечь к субсидиарной ответственности.
4. За какие нарушения директора и учредителя 100% привлекут к субсидиарной ответственности.
Нарушения, которые приведут директора и учредителя к 100% (сто процентному) привлечению к субсидиарной ответственности – это не раскрытие информации на Федресурсе.
5. Как не допустить субсидиарную ответственность?
Необходимо следовать 7-ми правилами ведения бизнеса и у директора или учредителя компании не наступит субсидиарная ответственность.
Заключение.
Если у Вас остались вопросы о последствиях банкротства юридического лица для директора и учредителя, то вы можете задать их по этой ссылке >>>.
